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案   例

   G公司就2萬噸級碼頭散裝物料中轉(zhuǎn)庫建設(shè)及裝卸作業(yè)項(xiàng)目招標(biāo)，共有D公司、Y公司等五家公司遞交了投標(biāo)文件。2014年3月6日，G公司通知各投標(biāo)人，因招標(biāo)文件并未設(shè)定評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，故本項(xiàng)目不開標(biāo)。2014年3月28日，G公司重新發(fā)布投標(biāo)邀請函，其中規(guī)定“八、選取承包方的評分標(biāo)準(zhǔn)：發(fā)包方根據(jù)以下各項(xiàng)得分計(jì)算總分，選取最高分者為候選承包方。1.年業(yè)務(wù)保底量40萬噸、履約保證金200萬元，得分40分。2.在起步單價(jià)16元/噸的基礎(chǔ)上，作業(yè)單價(jià)報(bào)價(jià)以每增加0.5元／噸，得分加1分。3.在業(yè)務(wù)保底量40萬噸/年基礎(chǔ)上，每增加1.5萬噸，得分加1分。4.履約保證金在200萬元的基礎(chǔ)上，每增加100萬元，得分加1分，履約保證金最高繳納額度為500萬元。九、承包方現(xiàn)場遞交競標(biāo)方案，發(fā)包方根據(jù)承包方報(bào)價(jià)及評分標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)場選出第一候選承包方和第二候選承包方。若第一候選承包方放棄與發(fā)包方簽訂協(xié)議，則第二候選承包方遞補(bǔ)?！?014年4月2日，D公司、Y公司等4家公司現(xiàn)場填寫并提交投標(biāo)文件，G公司當(dāng)場開標(biāo)、評標(biāo)，并制作了評分結(jié)果，第一名Y公司總得分87.33分、第二名D公司總得分83分，各投標(biāo)人均在評分結(jié)果上簽名確認(rèn)。

此外，第一次競標(biāo)時，D公司承諾“全年保底64萬噸”；Y公司承諾“業(yè)務(wù)量60萬噸-80萬噸”。第二次競標(biāo)時，D公司的競標(biāo)方案顯示,“吞吐量保底噸位80.5萬噸/年，操作單價(jià)23元/噸，保證金400萬元”；Y公司的競標(biāo)方案顯示,“年業(yè)務(wù)保底量111萬噸/年，起步單價(jià)16元/噸，履約保證金200萬元”。D公司稱其第一次提交的投標(biāo)方案密封，但終止第一次招標(biāo)時已被G公司拆封，且G公司將其第一次報(bào)價(jià)泄露給Y公司，二者存在串通投標(biāo)行為，致使其在第二次競標(biāo)時未能中標(biāo)。Y公司稱其第一次提交的投標(biāo)方案并未密封，G公司稱其收到的各投標(biāo)人的投標(biāo)文件均未密封。

D公司訴至法院，要求確認(rèn)G公司涉案招標(biāo)項(xiàng)目招標(biāo)程序違法，結(jié)果無效。

本案爭議的焦點(diǎn)問題有三個。

一、關(guān)于G公司主張涉案招標(biāo)項(xiàng)目不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定的必須招標(biāo)的范圍，不適用《招標(biāo)投標(biāo)法》的問題。法院認(rèn)為，該項(xiàng)目的確不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定的必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程項(xiàng)目，但根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二條“在境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動，適用本法”的規(guī)定，本案糾紛應(yīng)受《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)制與調(diào)整。

二、關(guān)于D公司主張G公司將一個招投標(biāo)活動違法演變?yōu)閮蓚€階段的問題。法院認(rèn)為，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第十九條規(guī)定，“評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)”是招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，在招標(biāo)活動中不可或缺。G公司因缺乏評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)而終止第一次招標(biāo)活動，之后對招標(biāo)文件進(jìn)行完善后重新發(fā)布并組織新的招標(biāo)活動，已經(jīng)完全取代了第一次招標(biāo)活動，兩次招標(biāo)活動各自獨(dú)立存在。這是G公司發(fā)現(xiàn)招標(biāo)活動存在瑕疵時自身糾正、完善程序的舉措，不能認(rèn)為是將一個招標(biāo)投標(biāo)活動演變?yōu)閮蓚€階段。

三、關(guān)于D公司主張G公司終止第一次招標(biāo)時未退還其投標(biāo)材料，反而將其泄露給Y公司使該公司中標(biāo)，存在串通投標(biāo)行為的問題。法院認(rèn)為，第一次招標(biāo)活動存在投標(biāo)文件未密封的瑕疵，但是并不能據(jù)此就認(rèn)定G公司將D公司的投標(biāo)信息泄露給Y公司、兩公司存在串通投標(biāo)行為。理由如下：（1）第二次招標(biāo)文件的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)有作業(yè)單價(jià)、業(yè)務(wù)保底量、履約保證金三項(xiàng)，其得分計(jì)算方式為“總得分=基本分＋單價(jià)得分＋保底量得分＋保證金得分”，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)是綜合得分最高者，而Y公司正是綜合得分第一名，故確定其為第一中標(biāo)候選人，D公司綜合得分第二名，故為第二中標(biāo)候選人。（2）Y公司第二次競標(biāo)時業(yè)務(wù)吞吐量的增加系企業(yè)的投標(biāo)策略改變，是由企業(yè)自主決定的，正如D公司第一次競標(biāo)時其業(yè)務(wù)吞吐量為64萬噸／年到第二次競標(biāo)時增加至80.5萬噸／年一樣。（3）G公司第二次招標(biāo)時要求現(xiàn)場遞交競價(jià)方案，意味著在開標(biāo)前各投標(biāo)人均無法知曉競爭對手的方案。D公司、Y公司及其他投標(biāo)人當(dāng)場填寫和遞交投標(biāo)文件、G公司當(dāng)場開標(biāo)、當(dāng)場計(jì)算各投標(biāo)人總得分，最大限度地保證了第二次招標(biāo)的公開、公平、公正。G公司制作的評分結(jié)果，各投標(biāo)人也共同簽名確認(rèn)。再者，第二次招標(biāo)活動獨(dú)立存在，并非是第一次招標(biāo)活動的延續(xù)和組成部分，第一次招標(biāo)活動過程中存在的瑕疵不能影響第二次招標(biāo)活動過程與結(jié)果的公平、公正。故確認(rèn)G公司的第二次招標(biāo)程序合法，為有效招標(biāo)。（4）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)，否則將承擔(dān)不利后果。D公司提供的證據(jù)不足以證明G公司與Y公司存在串通投標(biāo)行為，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，故對D公司要求確認(rèn)G公司關(guān)于涉案招標(biāo)項(xiàng)目招標(biāo)程序違法、結(jié)果無效的訴訟請求，法院不予支持。

綜上，依照《招標(biāo)投標(biāo)法》第二條、第三十二條及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，法院判決駁回原告D公司的訴訟請求。

分   析

1.發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件缺失評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)當(dāng)修改。如果在投標(biāo)截止時間之后才發(fā)現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)在修改招標(biāo)文件后重新招標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第十九條規(guī)定，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括招標(biāo)項(xiàng)目的技術(shù)要求、對投標(biāo)人資格審查的標(biāo)準(zhǔn)、投標(biāo)報(bào)價(jià)要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等所有實(shí)質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)是招標(biāo)文件必備的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，關(guān)系到依據(jù)何種評審依據(jù)進(jìn)行公正評審，關(guān)系到招標(biāo)人選擇交易對象的衡量標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)系到各投標(biāo)人的利益，在招標(biāo)活動中不可或缺。若招標(biāo)文件無評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，則無法通過可操作性的方式評選出中標(biāo)候選人，無法達(dá)到招標(biāo)的目的。因此，在招標(biāo)文件發(fā)出后發(fā)現(xiàn)缺失評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間15日前修改，不足15日的，應(yīng)當(dāng)延遲投標(biāo)截止時間；在投標(biāo)截止之后發(fā)現(xiàn)的，只能宣布終止當(dāng)次招標(biāo)活動，在修改招標(biāo)文件后重新發(fā)布，重新組織招標(biāo)活動。正如本案中，招標(biāo)人修改招標(biāo)文件并組織第二次招標(biāo)活動，與第一次是兩次不同的獨(dú)立招標(biāo)活動。

2.遞交投標(biāo)文件必須密封，在開標(biāo)時才能拆封。如果未予開標(biāo)即終止招標(biāo)活動，應(yīng)當(dāng)將其原封不動退還給招標(biāo)人。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十八條第一款“招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)簽收保存，不得開啟”和第三十六條第一款“開標(biāo)時，由投標(biāo)人或者推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認(rèn)無誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價(jià)格和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容”的規(guī)定，投標(biāo)文件在送達(dá)給招標(biāo)人時和開標(biāo)前應(yīng)當(dāng)是密封的，只有在開標(biāo)時才能當(dāng)眾拆封，確保在遞交投標(biāo)文件之后開標(biāo)之前，招標(biāo)人并未私自拆封并將其內(nèi)容透露給其他投標(biāo)人，以減少招標(biāo)人和投標(biāo)人串通的機(jī)會。如果未予開標(biāo)即終止招標(biāo)活動，也應(yīng)將其原封不動地退還給招標(biāo)人，并對投標(biāo)人的商業(yè)信息予以保密，以便第二次投標(biāo)時其可以公平地參與競爭。

啟   示

1.招標(biāo)人在發(fā)出招標(biāo)文件之后，發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件有錯誤疏漏的，可以及時進(jìn)行修改、補(bǔ)正，如果涉及評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容、影響編制投標(biāo)文件的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間15天之前進(jìn)行，不足15天的，應(yīng)相應(yīng)延遲投標(biāo)截止時間。在投標(biāo)截止時間之后才發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件存在實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的疏漏錯誤，導(dǎo)致無法繼續(xù)評標(biāo)或者不符合招標(biāo)人采購要求（如采購數(shù)量、關(guān)鍵技術(shù)參數(shù)錯誤）的，應(yīng)當(dāng)終止當(dāng)次招標(biāo)程序，在修改招標(biāo)文件后重新組織招標(biāo)。

2.投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求對投標(biāo)文件進(jìn)行密封。未密封的投標(biāo)文件，招標(biāo)人不予接收；招標(biāo)人接收招標(biāo)文件后應(yīng)當(dāng)妥善保管，并做好保密措施，避免泄露投標(biāo)信息。招標(biāo)失敗或者終止招標(biāo)的，應(yīng)不予拆封投標(biāo)文件，立即將其退還給投標(biāo)人。